浅析刑事被害人诉讼代理人的职责（下）

四、在侦查阶段，笔者认为附带民事赔偿请求可以提，既可以书面，也可以口头。原因是实践中被害人的文化程度和法律素养，千差万别。如果是受教育程度低或文盲，应当允许其口头提出赔偿要求，侦查人员应当记录在案。但，从社会发展和当前实际来看，书面提出也有好多优点，也是大势所趋。至于打印或手写，悉听尊便，只要能看清明其意即可。由于我国幅员辽阔，经济发展不平衡，这个不能搞一刀切。这一点目前执行情况基本上还可以，个别地方要求必须是书面的，有商榷之处。

关于民事赔偿问题，笔者认为应当允许被害人根据案情变化和进展，对其赔偿请求进行变更，包括主体、数额、标准等。原因在于由于附带民事诉讼的附带属性和特点，这类案件集刑事和民事于一身，二者既有区别，也有联系。加之，实践中往往先刑后民，办案有个过程，有的案件办案期间也许很长，案情前后也有变动，诸如在逃被告人归案、当地赔偿标准的调整等等，这些有时候不会以被害人及诉讼代理人的意志为转移。可以说不变是常态，变是非常态。不管是啥态，都是诉讼代理人的工作状态。

五、诉讼代理人在审查起诉阶段的工作，目前没有详细的明文规定。但案件一般进入审查起诉阶段，却很常见，这个阶段诉讼代理人也不能消极等待，也可以有所作为。

具体工作，比如可以向被害人进行法律咨询，向检察机关控告犯罪，可以收集与本案有关的材料，为被害人申诉，向检察机关提交附带民事诉状，了解案情进展，参与赔偿调解，代书赔偿协议，提交谅解书等等。这个阶段需要注意的是要紧盯案件进展，千万不能放任不管，造成代理工作脱节。

六、在审查起诉阶段，诉讼代理人能否阅卷？我多次遇到关于这一问题的咨询，当然多以同行、同事居多。我的观点是当然可以。

为什么这么说呢，原因在于辩护人这个阶段可以阅卷，如果诉讼代理人不能阅卷，将造成同样是律师，同样都是办刑事案件，在同一阶段的法律地位和权利相差悬殊，那么所获信息也严重不对称，既不利于律师开展工作，也不利于维护被害人合法权利。比如被告人到底负不负赔偿责任，案件的起因是什么，被害人是否有过错等，以及除被告人以外还有哪些人可以作为附带民事被告人，这些都能从案卷中或多或少地判断出来，这些信息对被告人定罪量刑，以及对被害人赔偿都是十分重要的。

七、附带民事诉讼中原告人（被害人）能否主张残疾赔偿金、死亡赔偿金？

先说一点，就是精神损害抚慰金法律（最高院有相关司法解释）明确规定不能提，已经在实务中基本产生共识（当然也有不同声音，认为这种规定不合理）。

那么，残疾赔偿金、死亡赔偿金能否主张？目前，法律没有明确规定但也并未禁止。实务中只要被告人愿意赔偿，司法机关不加干涉。因此，多以和解协议方式了结赔偿事宜。这也是诉讼代理人处理此类案件的经验和技巧，千万别在双方差距不大的情况下，一味要求法院判决。到时候法院不一定支持这么多，反而不利于被害人，所以这样做有一定法律风险，要注意以被害人的权益最大化是诉讼代理人的努力方向。

还有，实践中有的律师抛开附带民事诉讼，另行提起民事诉讼，为当事人争取精神损害抚慰金的情况，这种做法有点冒险，笔者记得曾按照这样路径操作过一起案件“曲线救国”，结果并不是很理想。

八、达成赔偿协议，拿到赔款，是否诉讼代理人的工作就可以结束？答案是这要看案情，不能一概而论。

如果被害人不要求、或者不关心被告人的刑事处理，诉讼代理人可以结束委托工作。实务中，有的被害人认为只要赔偿到位，至于给被告人判多少年不关自己的事情，那是法院的事。也就是说这种情况下，诉讼代理人对案子不一定非要“奉陪到底”。

如果被害人对被告人的刑事处罚很在意，尤其是不赔偿、赔偿不理想、不到位的情况下，这种情况居多。被害人比较关心最后给被告人是怎么判的。这样，达成赔偿协议，诉讼代理人的工作就不能结束，还应该继续代理，完成审判阶段的出庭工作。关于庭审阶段诉讼代理人的工作，司法解释规定的较为全面规范，这里就不在赘述。

综上，这是笔者对刑事被害人诉讼代理人的职责的一些粗浅的认识和理解，既是工作经验的总结，也是对以往教训的检讨，同时也是一种法律思考和探索。更多的是希望引起各位法律同仁的注意，共同探讨，把律师工作做得更好，如能在今后修改刑诉法律时有一招半式被写入法律，那将不胜荣幸。由于水平有限，错误和不妥之处，在所难免，请各位批评指正。

苏洛川  专职律师

西润律所合伙人

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