毒品类犯罪常见辩点及应用（上）

    毒品犯罪作为一类常见而又比较独特的犯罪类型，除了学习法律规定、司法解释外，还要领会三个“会议纪要”等若干精神，律师办理此类案件仍需要特别注意。下面结合笔者十年来办理此类案件中的一些经验和教训，简要谈十个辩点的应用。

    ^{一、主观明知问题}

    ^{这一辩点，最为常见，也往往是作为无罪辩护的首选。甚至，被告人也往往在这一点上反复无常。笔者曾代理的一个案子，首次会见，被告人认罪。但到开庭时，却说自己当时不知道运输的是毒品。}

    ^{对此，要看卷中的证据如何反映，主要从“货物”源头、价格，包装押运，运输路线，装卸时间、地点等因素综合判断。比如有无可疑及不合常理之处，常见的例如神龙头尾均不见，昼伏夜出走小道，常换车辆常倒腾等等，如果有这些特征，一般不做“不明知”论。}

    ^{应用时，要看被告人的态度和观点，如果被告人坚持“不知道”则只能做无罪辩护。即便你已经做好了罪轻辩护也不行，这是律师的职业伦理和立场决定的。}

    ^{二、受人雇佣}

    ^{这一辩点，多以运输毒品中最为常见，罪轻辩护中多采用。主要看运费谁出，线路谁定，运输工具归谁所有，通信工具由谁提供，食宿费用由谁负担，获利分配比例等来综合判断。}

    ^{有一次笔者代理一起运输毒品的案件，被告人就属于受人雇佣从事运输的，期间一切费用、车辆手机等工具等都由“老板”提供安排，具体接头暗号，行进路线，到那住宿，几点启程等等也由“老板”遥控指挥，这种就属于受人雇佣型的。}

   ^{应用时，要注意与从犯情节的联系和区别。实践中，有些受雇者被认定为从犯，有的却没有。主要还是看案情而定。}

    ^{三、毒品含量明显偏低}

    ^{这一点，很重要，属于罪轻情节，往往在一些量比较大的案子中，如果出现这种情况，有可能被告人免于死罪。}

    ^{笔者前些年代理一起案件，被告人将毒品（海洛因）分装了有30多块，其中有近一半经鉴定含量只有23%，其他都在60%以上。虽属于同批次查获，但其中含量相差较大。 实践中，不可不察。更有意思的是，当时开庭时一位从西南某地来的律师，将这些含量低的毒品称之为劣质品，以不是“好货”为其当事人辩护，回想起来真是印象深刻。}

    ^{当然，毒品案件不论数量多少，都要追究刑事责任。应用时，要结合鉴定意见，发表“定量”型辩护意见。}

    ^{四、特情引诱、数量引诱}

    ^{这一点，会遇到，不太常见，属于非常手段下的“交易”，理应得到从轻，尤其涉及大案或死刑的，免死效果比较殊胜。}

    ^{这类情形，往往会在卷宗中看到，被告人虽然已经十分小心隐秘但刚到交易地点完成交易，立即就被埋伏此次的便衣人赃并获，时间地点丝毫不差，甚至被告人本来只想搞几百克，结果为了“演”到底却搞到了几千克。当然，对此会有一些特殊材料在卷中，此处不便多说，懂得都懂。}

    ^{应用时，对未明说的特情，一定不要放过相关蛛丝马迹，将其这种控制下的特殊交易指出来，必要时再强调一下也不为过。}

    ^{五、累犯、再犯重叠问题}

    ^{这一点，二者按理说都属于从重情节，本不属于律师的辩点。但，在一些案件中当二者并存时，就可能存在考量因素，即如何从重？常言道，两害相较取其轻，这就为律师如何辩护留下空间，因此也可以作为一个辩点。}

    ^{比如，被告人前罪系贩卖毒品被判刑十年，刑满释放后第三年又因运输毒品被提起公诉可能判处五年以上。后罪量刑时当然要考量其前罪的影响，故有累犯和再犯并存情况。}

    ^{再比如，被告人前罪系盗窃犯罪、贩卖毒品犯罪被判五年，刑满释放后第五年又因贩卖毒品被提起公诉可能判处三年以上。后罪量刑同样存在要考量其前罪的影响，故也存在累犯和再犯并存的情况。}

    ^{但，此二例犯罪，从重程度及幅度是否会一样？经比较，前例显然要比后例量刑要重一些。简言之，毒品累犯和再犯并存，绝非一律加重，也非一律择一重处，还要根据案件具体情况具体对待。（未完待续）}

^作者简介

^{苏洛川 副主任 律所合伙人}

^{执业证号：16201201210676090}

^{联系方式：13919320089}

    ^{兰州市安宁区人民法院特邀调解员，兰州市安宁区人民检察院听证员，刑事专业律师、全省优秀公益律师，1999年起从事基层法律服务和律师工作至今，业务专业功底扎实，精通刑事辩护、民事代理等领域。}